Los grandes principios del Derecho Público Constitucional y Administrativo - CASSAGNE JUAN CARLOS
El nuevo constitucionalismo y las bases del orden jurídico. Los principios generales en el Derecho Administrativo. El principio de separación de poderes. Los principios de legalidad y de razonabilidad. La interdicción de arbitrariedad y el principio de proporcionalidad. El principio de igualdad. Los sentidos de la igualdad. El control judicial de las discriminaciones arbitrarias. El principio de libertad. Los nuevos derechos y garantías. Los principios institucionales y sectoriales del Derecho Administrativo. El principio de la tutela judicial efectiva.
| PÁGINAS: 736 | EDICIÓN: 2ª | |
| MATERIA: Constitucional / Administrativo | |
| PUBLICADO: Abril 2021 |
- Prólogo a la segunda edición, pág. 9
- Prólogo a la primera edición, por Juan Carlos Cassagne, pág. 13
- Abreviaturas, pág. 21
- CAPÍTULO I - EL NUEVO CONSTITUCIONALISMO Y LAS BASES DEL ORDEN JURÍDICO
- 1. Un nuevo escenario en el Derecho Público, pág. 23
- 2. Positivismo y neoconstitucionalismo, pág. 26
- 3. La constitucionalización del ordenamiento y los nuevos problemas que se plantean, pág. 31
- 3.1. La teoría de la armonización de los derechos para resolver los conflictos, pág. 32
- 3.2. Trascendencia de la ciencia política, de la Filosofía del Derecho y de su teoría general, pág. 34
- 4. Las fronteras entre el Derecho Público y el Derecho Privado: la summa divisio como categoría histórica, pág. 36
- 5. Notas y características principales del nuevo constitucionalismo, pág. 41
- 5.1. El principialismo, pág. 46
- 6. La irrupción y auge de las tendencias iusnaturalistas: diversos sentidos del concepto de Derecho, pág. 50
- 7. Ley natural y ley positiva: la fuente de la ley natural y el error de base del positivismo, pág. 58
- 8. La justicia: diferentes clases, pág. 63
- 9. La distinción entre moral y Derecho, pág. 67
- 10. La estructura del ordenamiento, pág. 69
- 11. Las normas, pág. 70
- 12. Los principios generales: su diferencia con las normas y los valores. Las directivas políticas, pág. 71
- 13. El carácter preceptivo o vinculante de los principios. La distinción entre Derecho y principio, pág. 75
- 14. Los principios generales son fuentes del Derecho, pág. 78
- 15. El carácter absoluto o relativo de los derechos, pág. 81
- 16. Características atribuidas al orden jurídico, pág. 82
- 17. Los paradigmas en el Derecho Público, pág. 84
- 18. La dignidad de la persona como fuente central de todos los principios y derechos, pág. 90
- 19. Los nuevos paradigmas del Derecho Público, pág. 94
- 19.1. La solidaridad como exigencia moral y principio jurídico, pág. 94
- 20. El principio pro homine y su función ordenadora. La interpretación más favorable (in dubio pro libertate), pág. 96
- 21. El principio general de la buena fe, pág. 99
- 22. El principio de la confianza legítima, pág. 100
- 23. El principio de la moral pública, pág. 103
- 24. La necesidad de armonizar los nuevos paradigmas, pág. 105
- CAPÍTULO II - LOS PRINCIPIOS GENERALES EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO
- 1. Proyección de los principios generales, pág. 109
- 2. Trascendencia de los principios generales, pág. 113
- 2.1. Características y principalidad de los principios generales, pág. 113
- 2.2. Sus peculiaridades en el Derecho Administrativo, pág. 117
- 2.3. La inserción de los principios del Derecho natural en el ordenamiento y el papel de la tópica, pág. 122
- 3. La concepción "finnisiana" sobre los principios generales del Derecho, pág. 125
- 4. Jerarquía y diversidad de los principios generales, pág. 128
- 4.1. La constitucionalización de los principios y la problemática que plantea, pág. 128
- 4.2. Principios fundamentales y principios institucionales o sectoriales, pág. 133
- 4.3. Los principios generales son fuentes formales y materiales: su grado de prelación, pág. 143
- 5. El papel de los principios en el ordenamiento, pág. 145
- 5.1. Distintas funciones que cumplen los principios generales, pág. 145
- 5.2. Los principios generales como garantías jurídicas, pág. 147
- 5.3. Los principios generales como límites al ejercicio del poder reglamentario, pág. 148
- 5.4. La extensión del deber de resolver se extiende a la Administración, pág. 150
- 6. Los principios generales en el campo de la interpretación jurídica, pág. 153
- 6.1. Diferentes clases de interpretación, pág. 153
- 6.2. La analogía y los principios generales del Derecho, pág. 154
- 6.3. El sometimiento de la Administración a la ley y al Derecho, pág. 157
- 6.4. Las facultades discrecionales de la Administración y los principios generales del Derecho, pág. 159
- CAPÍTULO III - EL PRINCIPIO DE SEPARACIÓN DE PODERES
- 1. Acerca del origen de la doctrina de la separación de poderes: las características principales que entraña la concepción política de Montesquieu, pág. 161
- 2. La separación de poderes y el Estado de Derecho. La evolución del Estado de Derecho. El Estado subsidiario. Populismo y Estado, pág. 167
- 3. La finalidad básica de la teoría de la separación de los poderes, pág. 176
- 4. Las confusiones terminológicas: los conceptos de poder, órgano y función, pág. 180
- 5. Sobre la función administrativa, pág. 183
- 5.1. Concepciones subjetivas u orgánicas, pág. 184
- 5.2. El criterio objetivo o material, pág. 186
- 5.3. Otras teorías, pág. 187
- 6. Continuación: las funciones normativa o legislativa y jurisdiccional de la Administración Pública, pág. 189
- 6.1. La actividad reglamentaria es de sustancia normativa o legislativa, pág. 189
- 6.2. Las funciones jurisdiccionales de la Administración, pág. 190
- 7. Continuidad de la jurisprudencia sentada por la Corte a partir del caso "Fernández Arias", pág. 199
- 8. Resumen sobre la interpretación de la doctrina de la separación de los poderes en la Constitución Argentina, pág. 204
- 9. La independencia del Poder Judicial: antecedentes hispánicos de las prescripciones constitucionales, pág. 206
- 9.1. La prohibición de ejercer funciones judiciales por parte del rey y las Cortes, pág. 208
- 9.2. La inamovilidad de los jueces, pág. 210
- 9.3. La creación del Tribunal Supremo, pág. 211
- 10. La independencia del Poder Judicial como principio y garantía del régimen democrático y republicano, pág. 213
- 11. Sentido actual de la separación de los poderes, pág. 216
- 12. El principio de independencia de las autoridades regulatorias, pág. 221
- 13. La separación entre las fases acusatoria y resolutoria en el procedimiento jurisdiccional de aplicación de sanciones penales administrativas, pág. 224
- 13.1. Recepción jurisprudencial del principio, pág. 226
- 14. Constitucionalidad de la creación de las autoridades regulatorias independientes, pág. 230
- CAPÍTULO IV - LOS PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Y DE RAZONABILIDAD. LA INTERDICCIÓN DE ARBITRARIEDAD Y EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD
- 1. El principio de legalidad, pág. 237
- 1.1. Precisiones conceptuales, pág. 237
- 1.2. Legalidad y legitimidad. Distintas formulaciones del principio de legalidad, pág. 240
- 1.3. Legalidad y reserva de legalidad. La llamada preferencia de ley, pág. 242
- 2. Discrecionalidad y arbitrariedad, pág. 244
- 3. La interdicción de arbitrariedad en el Derecho argentino, pág. 246
- 4. El principio de razonabilidad como fundamento de la prohibición de arbitrariedad, pág. 253
- 4.1. Aspectos de la razonabilidad, pág. 254
- 4.2. Razonabilidad e igualdad. La razonabilidad ponderativa, pág. 256
- 4.3. Debido proceso sustantivo y debido proceso adjetivo en el Derecho norteamericano. La equal protection, pág. 258
- 4.4. Hacia una reformulación del principio de razonabilidad, pág. 261
- 4.4.1. Peculiaridades del principio de razonabilidad, pág. 264
- 4.4.2. Requisitos de justificación racional, pág. 267
- 4.4.3. El contenido de la concepción amplia de la razonabilidad, pág. 272
- 4.4.4. El principio de proporcionalidad, pág. 273
- 4.4.5. La razonabilidad constituye un metaprincipio, pág. 278
- 5. Una respuesta iusnaturalista centrada en el bien humano: la directiva de interpretación preponderante que debería regir la hermenéutica del artículo 28 de la Constitución Nacional, pág. 280
- 6. La interdicción de arbitrariedad. La inconstitucionalidad de oficio, pág. 284
- 6.1. El artículo 43 de la Constitución Nacional prescribe un mandato implícito, pág. 284
- 6.2. La inconstitucionalidad de oficio, pág. 285
- 6.3. La declaración judicial oficiosa de la inconstitucionalidad de las leyes en la jurisprudencia de la Corte, pág. 287
- CAPÍTULO V - EL PRINCIPIO DE IGUALDAD
- Sección Primera - Los sentidos de la igualdad, pág. 289
- 1. La generalización del principio constitucional de igualdad y la necesidad de una teoría integral, pág. 289
- 2. La igualdad: un tema clásico en la era de las nivelaciones, pág. 291
- 3. Justicia e igualdad, pág. 293
- 4. Sobre las especies de igualdad y la noción positivista. Los criterios de la igualdad distributiva, pág. 298
- 5. La igualdad ante la ley y la razonabilidad, pág. 301
- 6. La llamada paradoja de la igualdad, pág. 304
- 7. La igualdad real de oportunidades y la cláusula para el progreso, el bienestar y la justicia social (art. 75, inc. 23, primer párrafo, e inc. 19 de la CN). La discriminación racial, pág. 308
- 8. El derecho de igualdad de los extranjeros para gozar de los derechos civiles. Las discriminaciones en materia de ciudadanía, pág. 310
- Sección Segunda - El control judicial de las discriminaciones arbitrarias, pág. 313
- 1. Liminar sobre el control de razonabilidad en la jurisprudencia, pág. 313
- 2. Carácter formal y material del principio de igualdad, pág. 316
- 3. El principio de igualdad y las llamadas "categorías sospechosas" del Derecho norteamericano, pág. 317
- 4. Dos casos emblemáticos sobre discriminación que afectaron a nacionales y extranjeros, pág. 319
- 4.1. El caso "Hofft, Pedro c/Provincia de Buenos Aires" (2004), pág. 319
- 4.2. El caso "Gottschau, Evelyn Patrizia c/Consejo de la Magistratura de la Ciudad de Buenos Aires" (2006), pág. 320
- 5. La discriminación por edad, pág. 322
- 6. La prohibición constitucional de discriminar contra la mujer. El llamado matrimonio igualitario, pág. 324
- 7. Las discriminaciones que afectan el derecho a la vida: el aborto, pág. 329
- 7.1. Caso "T. S. c/Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires", pág. 332
- 7.2. Caso "Portal de Belén c/Ministerio de Salud y Acción Social", pág. 333
- 7.3. Caso "Sánchez, Elvira Berta c/Ministerio de Justicia y Derechos Humanos", pág. 334
- 8. Continuación: dictamen de la Academia Nacional de Ciencias Morales y Políticas, pág. 337
- CAPÍTULO VI - EL PRINCIPIO DE LIBERTAD
- 1. Sobre el concepto de libertad y las raíces de la concepción constitucional argentina, pág. 345
- 2. La doble faz de la libertad: derecho y principio. Las garantías de la libertad, pág. 348
- 3. Naturaleza política o civil de las libertades. Derechos sociales y nuevos derechos, pág. 350
- 4. Las declaraciones de derechos que consagran libertades: su caracterización, pág. 353
- 5. Continuación: límites constitucionales al ejercicio del poder reglamentario, pág. 354
- 6. Las libertades y el principio de subsidiariedad, pág. 358
- 7. Las libertades no patrimoniales: la libertad de expresión. Alcance y fundamento, pág. 362
- 7.1. La prohibición de censura previa, pág. 364
- 7.2. El principio protectorio innominado de la libertad de expresión y las responsabilidades ulteriores, pág. 366
- 7.3. La interdicción constitucional de imponer, por parte del Congreso, restricciones a la libertad de expresión y la prohibición de establecer la jurisdicción federal en esa materia, pág. 371
- 7.4. El derecho de rectificación o respuesta, pág. 376
- 7.5. Los medios indirectos restrictivos de la libertad de expresión: la distribución de la publicidad oficial, pág. 379
- 8. La libertad religiosa, pág. 382
- 8.1. El caso de la Virgen en Tribunales, pág. 384
- 8.2. Los crucifijos en las escuelas públicas, pág. 387
- 9. Las libertades económicas, pág. 390
- 9.1. Subsistencia de la libertad económica en el nuevo constitucionalismo, pág. 392
- 9.2. Libertad de contratar y control de precios, pág. 394
- 9.3. Principales cuestiones que suscita la ley 26.991, pág. 397
- 10. Inaplicabilidad de la jurisprudencia de la Corte en materia de control de precios, pág. 401
- 11. Libertad económica y propiedad. El estado de emergencia, pág. 402
- 11.1. Estado de Derecho y estado de necesidad, pág. 407
- 11.2. Los límites constitucionales de la emergencia. Los decretos de necesidad y urgencia, pág. 408
- 12. Emergencia y derechos adquiridos, pág. 416
- 13. La libertad de asociación, pág. 417
- 14. El derecho de enseñar y aprender (el derecho a la educación), pág. 422
- 15. Otros derechos y libertades. Los derechos de petición y de libre circulación, pág. 426
- 15.1. El derecho de peticionar a las autoridades, pág. 426
- 15.2. La libertad de tránsito o derecho a la libre circulación, pág. 428
- CAPÍTULO VII - LOS NUEVOS DERECHOS Y GARANTÍAS
- 1. La incorporación de nuevos derechos a la Constitución, pág. 433
- 2. La protección ambiental y el derecho a un ambiente sano, pág. 440
- 2.1. Las nuevas cláusulas constitucionales, pág. 443
- 2.2. El núcleo del Derecho Ambiental, pág. 445
- 2.3. El deber legal de preservación del ambiente. Prohibiciones, pág. 445
- 2.4. El daño ambiental y la obligación de recomponer, pág. 446
- 2.5. El amparo ambiental, pág. 449
- 2.6. Competencia en materia ambiental, pág. 452
- 3. El principio protectorio de la competencia, pág. 453
- 4. Los derechos de consumidores y usuarios, pág. 456
- 4.1. La falsa oposición entre el interés público y el interés particular o privado, pág. 459
- 4.2. La regla de la interpretación restrictiva de los privilegios y su extensión a las concesiones y licencias, pág. 460
- 5. La participación pública en el control de los servicios públicos, pág. 464
- 5.1. Tipologías de la participación pública en los entes reguladores, pág. 469
- 5.1.1. Derechos individuales y colectivos. La participación de las asociaciones defensoras de usuarios, pág. 470
- 5.1.1.1. Derechos individuales, pág. 471
- 5.1.1.2. Derechos colectivos, pág. 471
- 5.1.2. El régimen de audiencias públicas de los entes reguladores, pág. 473
- 6. El derecho de reunión, pág. 476
- 7. El derecho a la salud, pág. 477
- 8. Problemática de la legitimación en los procesos administrativos, pág. 480
- 8.1. Tendencias actuales en materia de legitimación, pág. 482
- 8.2. Los elementos que configuran la legitimación procesal activa (ordinaria y anómala o extraordinaria), pág. 486
- 9. Los derechos de incidencia colectiva y el amparo constitucional, pág. 490
- 10. La tutela de la legalidad y la acción popular, pág. 491
- 11. La globalización: su influencia sobre el principio de legalidad, pág. 494
- CAPÍTULO VIII - LOS PRINCIPIOS INSTITUCIONALES Y SECTORIALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO, pág. 501
- 1. Liminar, pág. 502
- 2. Dificultades de una sistematización de los principios generales, pág. 503
- 3. El principio de la competencia, pág. 505
- 4. El principio de la delegación administrativa, pág. 511
- 4.1. Las figuras de la suplencia y sustitución, pág. 515
- 4.2. La intervención, pág. 516
- 4.3. La delegación de firma y la subdelegación, pág. 516
- 4.4. La avocación, pág. 517
- 5. La delegación legislativa, pág. 520
- 5.1. Fuentes y objetivos del precepto constitucional (art. 76, CN), pág. 524
- 5.2. Límites materiales y formales, pág. 534
- 5.3. Vinculación negativa derivada de las reservas legales para el ejercicio de la delegación legislativa, pág. 538
- 5.4. El caso "Camaronera Patagónica", pág. 542
- 5.5. Conclusiones sobre la delegación legislativa, pág. 544
- 6. El principio de jerarquía, pág. 548
- 7. La inderogabilidad singular del reglamento, pág. 551
- 8. El principio de ejecutoriedad de los actos administrativos, pág. 553
- 8.1. La ejecutoriedad en el Derecho Comparado, pág. 555
- 8.2. La ejecutoriedad y el uso de la coacción, pág. 560
- 9. Sobre los principios en juego en la contratación administrativa, pág. 561
- 9.1. El principio de concurrencia y de competencia, pág. 564
- 9.2. El principio de proporcionalidad y el de razonabilidad, pág. 566
- 9.3. Principio de eficiencia, pág. 567
- 9.4. Principio de publicidad y difusión. Transparencia, pág. 568
- 9.5. Principio de responsabilidad, pág. 570
- 9.6. Igualdad de tratamiento para interesados y oferentes, pág. 570
- 10. El principio de continuidad de los servicios públicos, pág. 571
- 11. La autotutela del dominio público, pág. 576
- 12. El principio de la responsabilidad del Estado: su fundamento filosófico y constitucional, pág. 578
- 12.1. El principio de igualdad ante las cargas públicas como eje del fundamento constitucional de la responsabilidad del Estado, pág. 579
- 12.2. El factor de atribución: la falta de servicio en la jurisprudencia de la Corte y en la nueva ley 26.944, pág. 580
- 12.3. Un análisis retrospectivo: la concepción de Aubry et Rau, pág. 584
- 12.4. Crítica de la ley 26.944, pág. 587
- 12.5. El alcance de la indemnización: el principio general de la justa indemnización, pág. 589
- 12.6. Sobre la regulación de la responsabilidad del Estado por el Código Civil y Comercial o por leyes administrativas (nacionales y locales), pág. 599
- 13. La confianza legítima. Remisión, pág. 602
- 14. El principio de buena administración, pág. 603
- 15. Los principios generales del procedimiento administrativo, pág. 608
- 15.1. El principio de verdad material, pág. 609
- 15.2. El principio de oficialidad, pág. 610
- 15.3. El informalismo en el procedimiento administrativo, pág. 611
- 15.4. El principio de eficacia, pág. 614
- 15.5. La gratuidad del procedimiento, pág. 616
- 15.6. El debido proceso adjetivo, pág. 618
- CAPÍTULO IX - EL PRINCIPIO DE LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA
- 1. Introducción, pág. 621
- 2. La triple faz de la tutela judicial efectiva (mandato vinculante, derecho y garantía), pág. 624
- 3. El desarrollo del principio, pág. 625
- 4. Fundamento del principio de la tutela judicial efectiva en el Derecho argentino, pág. 630
- 4.1. En el orden nacional, pág. 630
- 4.2. En el orden provincial, pág. 632
- 5. Instituciones y herramientas procesales vinculadas con el principio de la tutela judicial efectiva, pág. 635
- 5.1. Razonabilidad de la duración de los procesos, pág. 635
- 5.2. Acciones declarativas de inconstitucionalidad de leyes, reglamentos y actos administrativos: la causal de arbitrariedad, pág. 636
- 5.3. Medidas precautorias (en general). Tutelas anticipadas y autosatisfactivas, pág. 643
- 5.4. La ejecución de sentencias, pág. 645
- 5.5. Los requisitos del agotamiento de la vía administrativa y del reclamo administrativo previo, pág. 651
- 5.6. Un cambio paradigmático: las jurisprudencias de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica y de la CIDH, pág. 659
- Bibliografía general, pág. 665
